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業(yè)績報(bào)酬方式的設(shè)定

按照行業(yè)慣例，私募股權(quán)投資基金回收資金首先用于償還出資人投資，然后在出資人與管理人之間按一定比例分配。其中出資人可要求在分配前首先支付其出資金額的一定比例作為優(yōu)先回報(bào)，或者在收益率達(dá)到底線回報(bào)率的前提下，才向基金管理人支付業(yè)績報(bào)酬。支付業(yè)績報(bào)酬的方式一般有兩種，一種是在每個(gè)投資項(xiàng)目產(chǎn)生回報(bào)后立即進(jìn)行分配( By Deal，又稱美式 CAＲＲY) ，即在每個(gè)投資項(xiàng)目退出后，就該項(xiàng)目投資回報(bào)所得在基金管理人和出資人之間按協(xié)議約定比例直接分配; 另一種是在基金退出結(jié)束時(shí)才分配( By Fund，又稱歐式 CAＲＲY) ，即在出資人收回其全部投資于基金的成本及優(yōu)先回報(bào)或達(dá)到底線回報(bào)率后才開始分配業(yè)績報(bào)酬給基金管理人。歐式 CAＲＲY 的分配方式可以直接有效保障出資人利益; 在美式 CAＲＲY 分配方式下，基金管理人可在每個(gè)項(xiàng)目退出時(shí)即時(shí)收取業(yè)績報(bào)酬，從而其取自基金各項(xiàng)目累計(jì)業(yè)績報(bào)酬之和可能大于原約定分配比例。

為防止基金管理人為了自身利益而采取短期行為，從而損害出資人利益，比如加快退出收益率高的項(xiàng)目，同時(shí)延緩?fù)顺鍪找媛实突蛱潛p的項(xiàng)目等，出資人可要求在美式 CAＲＲY 分配方式下設(shè)置“勾回機(jī)制( CLAWBACK) ”。所謂“勾回機(jī)制”，即將已分配給基金管理人的收益實(shí)施收回并重新分配給出資人的機(jī)制?；?fù)軙r(shí)點(diǎn)的確定一般有三種選擇: 一是在基金回收期結(jié)束進(jìn)入清算時(shí); 二是在基金回收期內(nèi)的固定時(shí)點(diǎn)( 如每年底) ; 三是在每個(gè)投資項(xiàng)目退出時(shí)。具體操作可通過開設(shè)基金管理人和出資人共管帳戶等手段實(shí)施，如將應(yīng)分配給基金管理人收益的一定比例存入共管帳戶，在回?fù)軙r(shí)點(diǎn)按照既定分配條款對應(yīng)歸屬于出資人和基金管理人的收益重新計(jì)算，對各自已分配收益款項(xiàng)進(jìn)行調(diào)整，并保證共管帳戶留存收益款可用于日后回?fù)堋?

業(yè)績報(bào)酬比例一般設(shè)置在 20% 以上，對于業(yè)界比較知名、以往所管理基金業(yè)績較好的基金管理人，其管理基金的業(yè)績報(bào)酬率一般較高，往往還設(shè)置為累進(jìn)制。比如，投資收益率超過 50% 以上的，業(yè)績報(bào)酬率增至 30% ，投資收益率超過 100% 以上的，業(yè)績報(bào)酬率增至 50% 等。而關(guān)于優(yōu)先回報(bào)或底線回報(bào)率的設(shè)置，亦要考慮私募股權(quán)投資基金的類型，由于天使投資和風(fēng)險(xiǎn)投資( VC) 具有高風(fēng)險(xiǎn)、高收益特征，一般不設(shè)立優(yōu)先回報(bào)。越是偏向投資于項(xiàng)目后期的基金，越是傾向有優(yōu)先回報(bào)的要求。同時(shí)，對于成立時(shí)間不長，缺乏業(yè)績支撐、知名度不高的基金管理公司，出資人亦會(huì)要求設(shè)置優(yōu)先回報(bào)，以保障自身資產(chǎn)收益。

業(yè)績報(bào)酬性質(zhì)的界定

對于有限合伙制基金而言，由于基金管理人往往由基金普通合伙人擔(dān)任，因此對于業(yè)績報(bào)酬是否需要繳納增值稅，實(shí)操中存在爭議:一種觀點(diǎn)認(rèn)為業(yè)績報(bào)酬是超額管理費(fèi)，是基金管理人因?yàn)楣芾硭侥脊蓹?quán)基金而獲得的浮動(dòng)管理費(fèi)金額; 另一種觀點(diǎn)認(rèn)為業(yè)績報(bào)酬只是基金收益的分配方式，是普通合伙人因承擔(dān)了無限責(zé)任而獲得的超過其直接投資比例的收益，因此業(yè)績報(bào)酬屬于股權(quán)投資收益。據(jù)公開資料顯示在稅收征管實(shí)踐中，上述兩種認(rèn)定方式均有被不同省份的征稅機(jī)關(guān)所采納。由于將業(yè)績報(bào)酬認(rèn)定為投資收益能夠避免繳納增值稅，提升普通合伙人的實(shí)際收益水平，因此建議在基金合伙協(xié)議中突出強(qiáng)化業(yè)績報(bào)酬屬于普通合伙人的超額投資收益，以及從基金收益分配中取得等相關(guān)表述。

同時(shí)，考慮到一般情況下認(rèn)定投資收益的前提需要普通合伙人實(shí)際出資，在合伙企業(yè)中占有一定出資比例，而普通合伙人實(shí)際出資亦是有限合伙人的普遍要求，因此建議在新設(shè)基金中要求普通合伙人實(shí)際出資。